動態(tài)與觀點
- 引 言 -
隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟的不斷發(fā)展，由此衍生的用工模式推陳出新，依托互聯(lián)網(wǎng)平臺就業(yè)的外賣騎手、網(wǎng)絡(luò)主播、網(wǎng)約車駕駛員等新就業(yè)形態(tài)勞動者的數(shù)量大幅度增加，如何維護這些勞動者的合法權(quán)益就成了必須要研究的問題，而用工關(guān)系的問題就是其中一個不可忽視且非常重要的問題。
特別是近年來，網(wǎng)絡(luò)主播猝死的情況層出不窮，而他們的近親屬是否能夠享受到工亡待遇最重要的前提就是網(wǎng)絡(luò)主播與平臺之間的用工關(guān)系是否是勞動關(guān)系。
但是很多平臺出于節(jié)省用工成本等各方面的因素會選擇不跟主播簽訂勞動合同，或者簽訂其他形式的合同，從而也不為其繳納社會保險，這種操作方式在很大程度上增加了主播及其近親屬的維權(quán)成本和難度。接下來筆者將圍繞網(wǎng)絡(luò)主播的用工問題進行研究。
- 探 討 -
一、勞動關(guān)系的認定
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定可知成立勞動關(guān)系的形式要件是用人單位和勞動者簽訂的書面勞動合同。
當(dāng)然，目前還存在一些用人單位不與勞動者簽訂勞動合同的情況，這就涉及到事實勞動關(guān)系的認定問題，對于該問題，勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）（以下簡稱《通知》）第一條進行了規(guī)定：
用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
也就是說用人單位和勞動者之間具有從屬性，雙方是管理與被管理的關(guān)系。
如果符合上述特征即可認定存在事實勞動關(guān)系，這種情況下，用人單位就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任。
二、新業(yè)態(tài)用工關(guān)系的認定
人力資源社會保障部、國家發(fā)展改革委、交通運輸部、應(yīng)急部、市場監(jiān)管總局、國家醫(yī)保局、最高人民法院、全國總工會《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》（人社部發(fā)[2021]56號）（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）第一條第二款規(guī)定：
符合確立勞動關(guān)系情形的企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法與勞動者訂立勞動合同。不完全符合確立勞動關(guān)系情形但企業(yè)對勞動者進行勞動管理（以下簡稱不完全符合確立勞動關(guān)系情形）的，指導(dǎo)企業(yè)與勞動者訂立書面協(xié)議，合理確定企業(yè)與勞動者的權(quán)利義務(wù)。個人依托平臺自主開展經(jīng)營活動、從事自由職業(yè)等，按照民事法律調(diào)整雙方的權(quán)利義務(wù)。
由此可知，新就業(yè)形態(tài)下勞動者與企業(yè)之間存在三種關(guān)系：勞動關(guān)系、不完全勞動關(guān)系、其他關(guān)系。
如果是勞動關(guān)系，企業(yè)則需要承擔(dān)相關(guān)勞動法律法規(guī)規(guī)定的義務(wù)和責(zé)任；
如果是不完全勞動關(guān)系，按照《指導(dǎo)意見》第二條第五款中“健全最低工資和支付保障制度，推動將不完全符合確定勞動關(guān)系情形的新就業(yè)形態(tài)勞動者納入制度保障范圍”的規(guī)定和第八款中“企業(yè)要引導(dǎo)和支持不完全符合確立勞動關(guān)系情形的新就業(yè)形態(tài)勞動者根據(jù)自身情況參加相應(yīng)的社會保險”的規(guī)定，可以看出這種關(guān)系跟接近勞動關(guān)系，在實踐中也多會被認定為是勞動關(guān)系；
如果是其他關(guān)系，企業(yè)就無需對勞動者承擔(dān)相關(guān)的勞動方面的義務(wù)和責(zé)任，只需要按照雙方的約定享有相應(yīng)的權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。
三、司法實踐中的考量因素
司法實踐中，新業(yè)態(tài)經(jīng)濟下互聯(lián)網(wǎng)平臺用工關(guān)系主要就是勞動關(guān)系和其他關(guān)系，該其他關(guān)系通常是合作關(guān)系。具體應(yīng)該如何區(qū)分呢？筆者將結(jié)合以下六個典型案例進行分析。
從上述表格可以看出，目前司法實踐中，法院在判斷勞動者和用人單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系不僅僅從雙方簽訂的合同名稱進行認定，而是對合同的實質(zhì)內(nèi)容進行細致的分析，并結(jié)合雙方在履行合同過程中的實際情況進行綜合認定。
在判斷網(wǎng)絡(luò)主播與企業(yè)之間是何種用工關(guān)系時，法院主要的考量因素有勞動報酬的來源、工作內(nèi)容、工作時間、工作地點、考勤方式、勞動工具由誰提供、用人單位是否參與直播、利益的分配方式等，以此來判斷雙方之間是否具有事實勞動關(guān)系的特征。
- 結(jié) 語 -
綜上所述，筆者建議大家在判斷該類問題時，可以按照前文所述進行綜合判斷，以確認網(wǎng)絡(luò)主播的實際用工關(guān)系。
- 本文作者 -
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