動態(tài)與觀點
- 引 言 -
2020年12月21日，一位外賣騎手倒在了送餐路上，這一倒就再也沒有起來……公安機(jī)關(guān)調(diào)查后排除了刑事犯罪的可能。
死者家屬在與平臺公司討論工傷保險責(zé)任時，被平臺公司告知“與韓某偉（死者）不存在勞動關(guān)系，出于人道主義愿意支付2000元”。
“一條人命2000元”的冰冷回應(yīng)遭到了眾多網(wǎng)友的口誅筆伐，同時，社會公眾也開始關(guān)注外賣騎手這一特殊群體的勞動權(quán)益保障問題。
外賣騎手穿梭于城市的大街小巷，為趕時間經(jīng)常違反交通規(guī)則，交通事故頻發(fā)。部分用工平臺為規(guī)避雇主責(zé)任，故意模糊與騎手的勞動關(guān)系界限，造成騎手在發(fā)生工傷事故后難以認(rèn)定勞動關(guān)系，引發(fā)社會矛盾。本案最終以平臺公司支付60萬元撫恤金落下帷幕。
當(dāng)外賣騎手發(fā)生工傷事故后，經(jīng)常因找不到工傷保險責(zé)任主體而產(chǎn)生疑問：“我有沒有雇主？我的雇主又是誰？”
本文則是對“互聯(lián)網(wǎng)+”平臺經(jīng)濟(jì)新業(yè)態(tài)背景下勞動關(guān)系認(rèn)定問題的思索。
- 探 討 -
“互聯(lián)網(wǎng)+”平臺經(jīng)濟(jì)催生了“靈活用工”這種新的用工模式，顛覆了傳統(tǒng)的用工模式。特別是外賣平臺公司、代理商與騎手三者之間的關(guān)系（見下圖）。
如圖所示，平臺公司與配送服務(wù)商簽訂合作協(xié)議，約定平臺公司將某一區(qū)域內(nèi)的送餐業(yè)務(wù)外包給配送服務(wù)商來做，并明確騎手與平臺公司不存在勞動關(guān)系。
外賣騎手由配送服務(wù)商負(fù)責(zé)招募，騎手入職后需要自備交通工具（通常是電動自行車），并遵守平臺公司app有關(guān)著裝要求、客戶服務(wù)評價機(jī)制等規(guī)定。
此時，騎手是否有勞動關(guān)系？又與誰成立勞動關(guān)系？如果不成立勞動關(guān)系，騎手又是否構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系亦或承攬關(guān)系等其它民事法律關(guān)系？相關(guān)問題已經(jīng)成為當(dāng)前新型用工模式下事實勞動關(guān)系認(rèn)定的難點。
根據(jù)《勞動法》《勞動合同法》和《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（以下簡稱《通知》）等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定來看，是否構(gòu)成勞動關(guān)系應(yīng)從以下三個方面綜合判斷：
首先，是否有勞動力換取勞動報酬的合意；其次，是否具有人格從屬性；最后，是否具有經(jīng)濟(jì)從屬性。
1. 是否具有勞動力交換勞動報酬的“合意”
這種“合意”要求雙方存在“勞動者出賣自己的勞動力給用人單位、用人單位支付相應(yīng)勞動報酬”的意思表示，這是勞動關(guān)系成立的前提條件。
司法實踐中，有的騎手隨意加入某個送餐團(tuán)隊，又拒絕與其簽訂勞動合同，甚至連自己工作的公司名稱都不清楚，則可認(rèn)定雙方?jīng)]有締結(jié)勞動關(guān)系之合意，司法實踐中一般不支持勞動者確認(rèn)勞動關(guān)系的訴請。
2. 是否具有人身從屬性
勞動者的人身從屬性是勞動者將自己置于企業(yè)的控制管理之下，企業(yè)的各項規(guī)章制度會對勞動者內(nèi)心產(chǎn)生強(qiáng)制干預(yù)，雙方存在明顯的隸屬關(guān)系。
根據(jù)平臺用工的經(jīng)營管理模式和特點，審查騎手對每日完成的送餐數(shù)量判斷其工作時間是否達(dá)到全日制用工時長，是否存在長期、持續(xù)、穩(wěn)定的特點來確認(rèn)騎手與配送服務(wù)商還是平臺公司建立勞動關(guān)系。
例如，在本人辦理的謝某某與某網(wǎng)紅咖啡店確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛一案中，騎手謝某某負(fù)責(zé)為咖啡店（咖啡店將配送業(yè)務(wù)外包給天津某配送服務(wù)商）提供送餐服務(wù)，但謝某某不受咖啡店的管理和控制，而是通過其手機(jī)中app軟件自行決定是否接單，接單后的送餐工作也無須由本人親自完成（可以轉(zhuǎn)單給其他人）。
謝某某沒有固定的工作場所，且工作時間自由，故法院判令謝某某與咖啡店不成立勞動關(guān)系。
3. 是否具有經(jīng)濟(jì)從屬性
經(jīng)濟(jì)從屬性是指企業(yè)根據(jù)勞動者提供的勞動支付相應(yīng)的勞動報酬，通常這一勞動報酬是勞動者的最主要的生活收入來源。
當(dāng)前，兼職外賣騎手仍為當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)用工模式下的主流，他們利用閑暇時間從事“打零工”的送餐服務(wù)，報酬根據(jù)配送的訂單數(shù)量計算，多勞多得，因此兼職騎手對平臺公司的經(jīng)濟(jì)從屬性較弱，雙方不構(gòu)成勞動關(guān)系，系松散、臨時的勞務(wù)關(guān)系。
對于將送餐業(yè)務(wù)作為自己主要生活來源的全職騎手來說是否構(gòu)成勞動關(guān)系？
司法實踐中，對于未簽訂勞動合同的全職騎手，審判機(jī)關(guān)需要重點審查向騎手支付工資的是配送服務(wù)商還是平臺公司。
如果平臺公司直接向騎手支付工資，且工資按月結(jié)算，工資金額也相對穩(wěn)定，騎手的工作時間達(dá)到了全日制用工時長，則可以判定騎手系與平臺公司存在事實勞動關(guān)系。
- 結(jié) 語 -
筆者認(rèn)為，在平臺公司、代理商和騎手這種新型用工關(guān)系模式下，不應(yīng)當(dāng)將騎手一律概括地認(rèn)定為勞動關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，而應(yīng)根據(jù)平臺公司與騎手二者之間是否存在勞動力交換勞動報酬的合意以及人身隸屬性和經(jīng)濟(jì)從屬性等方面進(jìn)行綜合衡量判斷，對于符合成立勞動關(guān)系特征的，應(yīng)當(dāng)依法確認(rèn)，讓網(wǎng)約送餐騎手這一弱勢群體“消失的勞動關(guān)系”浮出水面。
確認(rèn)勞動關(guān)系后，除工傷保險待遇外，外賣騎手還可以主張未簽訂勞動合同的二倍工資差額、加班工資、違法解除勞動合同賠償金等多項訴求。
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