動態(tài)與觀點(diǎn)
- 引 言 -
在去年上半年，明星代言的某品牌奶茶涉及詐騙金額多個(gè)億的新聞轟動一時(shí)。該品牌奶茶披著特許經(jīng)營的外衣在短時(shí)間內(nèi)，累計(jì)詐騙加盟者7個(gè)多億，無怪乎網(wǎng)傳，特許經(jīng)營是“21世紀(jì)最主流的商業(yè)模式之一”。
特許經(jīng)營的負(fù)面新聞層出不窮，無一例外是先用廣告或明星大肆包裝品牌形象，然后忽悠加盟商先交錢，有些是上幾節(jié)課培訓(xùn)下，有些連培訓(xùn)都沒有，之后就沒任何動靜，甚至最后等聯(lián)系不上品牌方，以此套路詐騙加盟商。這所謂的“21世紀(jì)最主流的商業(yè)模式之一”到底是什么？
本文圍繞特許經(jīng)營的概念及法律監(jiān)管，向中小企業(yè)或個(gè)體經(jīng)營者對特許經(jīng)營作下基本解釋，并向其提出商業(yè)特許經(jīng)營的注意事項(xiàng)。
- 探 討 -
一、什么是商業(yè)特許經(jīng)營
商業(yè)特許經(jīng)營（簡稱特許經(jīng)營），是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)（特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者（被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費(fèi)用的經(jīng)營活動。
因此，現(xiàn)實(shí)中，“品牌加盟”、“技術(shù)許可”等，實(shí)質(zhì)上都是商業(yè)特許經(jīng)營的范疇。
二、特許經(jīng)營的監(jiān)管法規(guī)
截止目前，國內(nèi)關(guān)于特許經(jīng)營的法規(guī)主要是國務(wù)院于2007年1月31日頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》，該條例于2007年5月1日施行。
這是一部市場監(jiān)管法規(guī)，是國家對于特許經(jīng)營行為所作的最基礎(chǔ)的監(jiān)管。換句話說，這是企業(yè)作為特許人進(jìn)行特許經(jīng)營所要達(dá)到的最基本的要求。
根據(jù)該條例第六條規(guī)定：任何單位或者個(gè)人對違反本條例規(guī)定的行為，有權(quán)向商務(wù)主管部門舉報(bào)，商務(wù)主管部門接到舉報(bào)后應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)處理。實(shí)務(wù)中，這也是被職業(yè)打假者所采用的投訴武器之一。
以違規(guī)行為及對應(yīng)責(zé)任這一層面，筆者對該條例規(guī)定的不合規(guī)行為及對應(yīng)責(zé)任進(jìn)行如下梳理：
三、現(xiàn)實(shí)情況
以百度搜索關(guān)鍵詞“特許經(jīng)營”或者“品牌加盟”，躍然紙上的是無數(shù)個(gè)加盟項(xiàng)目，眼花繚亂。加盟商要選擇其中之一靠譜的來加盟，尤為困難。
根據(jù)條例，特許經(jīng)營需要向商務(wù)部門進(jìn)行備案。但截止2022年2月14日，國家商務(wù)部的備案顯示：特許經(jīng)營備案的企業(yè)僅有7417家，詳細(xì)數(shù)據(jù)看下圖表。
來源：數(shù)據(jù)來源國家商務(wù)部
也就是說除了這些備案的， 市場上的其他所謂或多或少不合規(guī)的，都有面臨被行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)。
而司法實(shí)務(wù)中，有關(guān)特許經(jīng)營的糾紛也不在少數(shù)。下表是截止2022年2月14日各省級行政區(qū)內(nèi)法院審理的特許經(jīng)營合同糾紛案件數(shù)量。
根據(jù)特許經(jīng)營可授權(quán)的有注冊商標(biāo)、專利、版權(quán)等，因此，實(shí)務(wù)中，除了以“特許經(jīng)營合同糾紛”表現(xiàn)外，還有商標(biāo)許可使用合同糾紛、商標(biāo)使用許可合同糾紛、專利許可實(shí)施合同糾紛。
純粹的知識產(chǎn)權(quán)許可使用合同與特許經(jīng)營相比，都有權(quán)利的許可使用，但不同的是，國家對特許經(jīng)營的管制是在知識產(chǎn)權(quán)許可使用的基礎(chǔ)上又增加的。
四、注意事項(xiàng)
特許人/品牌方進(jìn)行特許經(jīng)營時(shí)需注意的事項(xiàng)
1. 要擁有特許資源。
如注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源。（正在申請中的商標(biāo)不能單獨(dú)作為特許經(jīng)營資源，特許人須同時(shí)具備其他經(jīng)營資源。）
2. 需要簽訂書面的許可/加盟合同。
合同必須具備如下內(nèi)容：
（一）特許人、被特許人的基本情況；
（二）特許經(jīng)營的內(nèi)容、期限；
（三）特許經(jīng)營費(fèi)用的種類、金額及其支付方式；
（四）經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式；
（五）產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施；
（六）產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳；
（七）特許經(jīng)營中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān)；
（八）特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止；
（九）違約責(zé)任；
（十）爭議的解決方式；
（十一）特許人與被特許人約定的其他事項(xiàng)。
特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。
3. 須向商務(wù)主管部門備案。
特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)，向商務(wù)主管部門備案。
在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)從事特許經(jīng)營活動的，應(yīng)當(dāng)向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門備案；跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營活動的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院商務(wù)主管部門備案。
4. 特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力。
5. 特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營店，并且經(jīng)營時(shí)間超過1年。
6. 特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)不少于3年。
但是，被特許人同意的除外。續(xù)簽特許經(jīng)營合同的，不適用前款規(guī)定。
7. 特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人提供特許經(jīng)營操作手冊，并按照約定的內(nèi)容和方式為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)。（做好服務(wù)記錄的固定工作）
8. 特許人應(yīng)當(dāng)在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供以下信息：
（一）特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本額、經(jīng)營范圍以及從事特許經(jīng)營活動的基本情況；
（二）特許人的注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營模式的基本情況；
（三）特許經(jīng)營費(fèi)用的種類、金額和支付方式（包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式）；
（四）向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格和條件；
（五）為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容、提供方式和實(shí)施計(jì)劃；
（六）對被特許人的經(jīng)營活動進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督的具體辦法；
（七）特許經(jīng)營網(wǎng)點(diǎn)投資預(yù)算；
（八）在中國境內(nèi)現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營狀況評估；
（九）最近2年的經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告摘要和審計(jì)報(bào)告摘要；
（十）最近5年內(nèi)與特許經(jīng)營相關(guān)的訴訟和仲裁情況；
（十一）特許人及其法定代表人是否有重大違法經(jīng)營記錄；
（十二）國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的其他信息。
1. 登錄國家商務(wù)部業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺（http://txjy.syggs.mofcom.gov.cn/），根據(jù)公司名稱、特許品牌、經(jīng)營資源等查詢（見下圖查詢界面），查看所加盟品牌是否已經(jīng)在政府商務(wù)部門備案過；你還可以據(jù)此了解特許人的品牌在全國的授權(quán)情況、自己所加盟這塊區(qū)域是否已經(jīng)有其他加盟商、是否影響自己未來經(jīng)營情況。
如果查詢不到，需要進(jìn)一步核實(shí)，判斷特許人企業(yè)情況和特許經(jīng)營的情況，同時(shí)結(jié)合國家企業(yè)信用網(wǎng)（http://www.gsxt.gov.cn/corp-query-homepage.html）、中國裁判文書（https://wenshu.court.gov.cn/）了解其有無涉及特許經(jīng)營合同的糾紛，來預(yù)估這項(xiàng)業(yè)務(wù)的的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2. 調(diào)查了解特許經(jīng)營資源。
特許經(jīng)營的核心要素是特許經(jīng)營資源，該資源應(yīng)當(dāng)具備排他性的市場競爭優(yōu)勢。因此，被特許人應(yīng)當(dāng)了解特許人是否享有經(jīng)營資源排他性的使用權(quán)，是否具有一定的市場競爭優(yōu)勢和地位。
通過國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)檢索網(wǎng)站（http://sbj.cnipa.gov.cn/sbcx/）、專利檢索網(wǎng)站（https://www.cnipa.gov.cn/或http://pss-system.cnipa.gov.cn/sipopublicsearch/portal/uiIndex.shtml）等官網(wǎng)，充分了解經(jīng)營資源的專有權(quán)屬性、保護(hù)范圍、保護(hù)期限等，是否與特許人開展的特許經(jīng)營活動類別一致，是否已經(jīng)在成熟的模式下開展了實(shí)際的經(jīng)營活動滿一年以上，是否存在可能侵害第三方權(quán)利等的情形。
3. 簽合同時(shí)審查合同條款。
被特許人應(yīng)認(rèn)真查閱特許人提供的《特許經(jīng)營合同》，關(guān)注合同約定的經(jīng)營資源的來源、授權(quán)范圍、授權(quán)權(quán)限、取得時(shí)間與使用情況；關(guān)注特許經(jīng)營體系中產(chǎn)品與服務(wù)的性質(zhì)、第三方供貨、價(jià)格等因素；關(guān)注特許經(jīng)營費(fèi)用的組成、種類、金額和支付方式；關(guān)注特許人為特許經(jīng)營體系所能提供的經(jīng)營指導(dǎo)能力、技術(shù)支持能力、業(yè)務(wù)培訓(xùn)能力；關(guān)注合同違約、解除約定條件；關(guān)注特許人賬戶信息是否為企業(yè)對公基本賬戶，切忌向聯(lián)系人提供的私人、個(gè)人賬戶繳納相關(guān)費(fèi)用，并要求特許人在繳納費(fèi)用以后及時(shí)出具載明相應(yīng)費(fèi)用類別的發(fā)票，切忌收取收據(jù)、收條等非正式發(fā)票；是否有單方解除權(quán)。
結(jié)合對特許經(jīng)營市場的評估，判斷特許人提供的特許經(jīng)營合同是否可以實(shí)現(xiàn)被特許人加盟目的。
- 結(jié) 語 -
有關(guān)特許經(jīng)營糾紛的咨詢一直以來不為少數(shù)，在執(zhí)行時(shí)，也會難以拿到賠償。作為中小企業(yè)或個(gè)體經(jīng)營者，需要在簽訂合同時(shí)保持謹(jǐn)慎，多查詢。
而作為特許人的經(jīng)營企業(yè)，需要加強(qiáng)合規(guī)建設(shè)，一些不合規(guī)的做法，將會面臨行政風(fēng)險(xiǎn)。
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