動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 引 言 -
建設(shè)工程領(lǐng)域一直是合同無效問題的高發(fā)區(qū)，一旦出現(xiàn)承包方未取得建筑業(yè)相關(guān)資質(zhì)或超資質(zhì)承包、借用資質(zhì)、未經(jīng)依法招標(biāo)、轉(zhuǎn)包、違法分包等問題，建設(shè)工程施工合同即有可能被宣告無效。
而建設(shè)工程施工合同是明確發(fā)包人與承包方之間法律關(guān)系、確定雙方權(quán)利和義務(wù)的重要基礎(chǔ)。
一旦建設(shè)工程施工合同無效，發(fā)包方與施工方必然就工程價(jià)款結(jié)算問題產(chǎn)生巨大的矛盾。
- 探 討 -
一、法律梳理
為了處理建設(shè)工程施工合同無效后工程價(jià)款結(jié)算的問題，立法部門已經(jīng)針對(duì)該問題進(jìn)行了數(shù)次修訂。
2005年1月1日起施行的《建設(shè)工程司法解釋》第二條規(guī)定
建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包方請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。
2019年2月1日起施行的《建設(shè)工程司法解釋（二）》第十一條規(guī)定
當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
2021年1月1日起施行的《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定
建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包方。
上述法條沿革可看出，《民法典》就關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效后工程價(jià)款結(jié)算的規(guī)定作出了重大修訂，將“參照合同約定支付工程價(jià)款”修改為“參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償”。
此處修改使得建工合同無效后的工程款給付責(zé)任具有靈活性，合同的有效性對(duì)最終工程價(jià)款的確定產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性影響。
立法部門將法律條文具體細(xì)化，更加符合公平、規(guī)范的要求，避免了“無效合同按有效合同處理”，使工程領(lǐng)域的管理更加規(guī)范，以求進(jìn)一步達(dá)到定分止?fàn)幍男Ч?，但也引申出?shí)務(wù)中另一個(gè)問題：參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定，折價(jià)補(bǔ)償可參照的關(guān)于工程價(jià)款的約定的范圍是哪些？
二、折價(jià)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析
考慮折價(jià)補(bǔ)償范圍的問題，需要先對(duì)承包方要求折價(jià)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)進(jìn)行探析。
《民法典》第一百五十七條規(guī)定：
“民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償……”
因?yàn)榻ㄔO(shè)工程的特殊性，承包方所付出的人力、物力都已經(jīng)固定在具體的建筑物中，承包方要求返還因無效合同付出的人財(cái)物存在事實(shí)上的障礙，已經(jīng)不具有返還的條件，故折價(jià)補(bǔ)償系民事法律行為無效之后的返還財(cái)產(chǎn)的替代方式。
折價(jià)補(bǔ)償系因合同無效，對(duì)已經(jīng)履行的部分需進(jìn)行返還，恢復(fù)到合同未開始履行前的狀態(tài)，故關(guān)于折價(jià)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求權(quán)應(yīng)系不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。
基于不當(dāng)?shù)美颠€這一請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，可以推出：建設(shè)工程施工合同無效后，承包方請(qǐng)求折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)是發(fā)包人因無效法律行為而獲得的財(cái)產(chǎn)，即承包方為建設(shè)經(jīng)驗(yàn)收合格的建設(shè)工程而投入的實(shí)際價(jià)值。
三、折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆秶治?/strong>
（一）建設(shè)工程價(jià)款
按照費(fèi)用構(gòu)成要素劃分，建設(shè)工程費(fèi)用主要由以下部分：
1、人工費(fèi)；2、材料費(fèi)；3、施工機(jī)具使用費(fèi)；4、企業(yè)管理費(fèi)；5、利潤；6、規(guī)費(fèi)；7、稅金。
按照造價(jià)形成劃分，建設(shè)工程費(fèi)用主要由以下部分構(gòu)成：
1、分部分項(xiàng)工程費(fèi)；2、措施項(xiàng)目費(fèi)；3、其他項(xiàng)目費(fèi)；4、規(guī)費(fèi)；5、稅金。
上述費(fèi)用組成中，除了利潤部分，其余工程價(jià)款的組成部分均是建設(shè)工程實(shí)體的構(gòu)成部分，在承包方的施工過程中均以固化到建筑物當(dāng)中，成為建設(shè)工程的實(shí)際價(jià)值，均屬于發(fā)包人因合同無效而獲得的財(cái)產(chǎn)。
在通過結(jié)算或鑒定程序之后，該部分價(jià)款應(yīng)作為折價(jià)補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)進(jìn)行考慮。
（二）合同無效時(shí)管理費(fèi)是否屬于折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆秶?/strong>
在建設(shè)工程施工環(huán)節(jié)中，經(jīng)常出現(xiàn)轉(zhuǎn)包、違法分包的情形。
在此種情形下，工程價(jià)款中關(guān)于“管理費(fèi)”的約定通常有巨大的爭議，在最高人民法院第二巡回法庭法官會(huì)議中曾對(duì)此問題進(jìn)行專門的討論，形成如下三種意見：
1、參照合同約定說
“管理費(fèi)”屬于建設(shè)工程價(jià)款的組成部分。即使合同無效，仍應(yīng)該按照合同約定支付，承包方無權(quán)主張返還。
2、無效返還說
合同無效，應(yīng)按照合同無效的規(guī)則處理，承包方有權(quán)主張返還。
3、實(shí)際參與管理說
根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況確定，對(duì)于發(fā)包方、分包方確實(shí)進(jìn)行管理協(xié)調(diào)工作、發(fā)生一定投入的“管理費(fèi)”，是工程價(jià)款構(gòu)成部分，可參照合同處理。對(duì)于以“管理費(fèi)”名義牟利，實(shí)際未進(jìn)行管理亦無實(shí)際付出的，承包方可主張返還。
最終法官會(huì)議采取了第三種意見，最高院認(rèn)為在進(jìn)行合同無效處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，不能使不誠信的一方因合同無效而獲利。
（三）常規(guī)價(jià)款之外的款項(xiàng)處理
建設(shè)工程行業(yè)由于其行業(yè)特殊性，施工過程中發(fā)生的費(fèi)用往往不會(huì)局限于合同所約定的項(xiàng)目，往往因資金問題還會(huì)產(chǎn)生工程墊資款，墊付資金利息、欠付工程款利息等資金項(xiàng)目。
關(guān)于墊資利息和欠付工程款利息的問題，《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二十五條規(guī)定：
當(dāng)事人對(duì)墊資及墊資利息有約定，則承包方有權(quán)要求返還墊資及利息；當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定，應(yīng)當(dāng)按照工程欠款處理。
第二十六條規(guī)定：
當(dāng)事人對(duì)欠付工程款利息標(biāo)準(zhǔn)有約定的按約定處理，無約定的按照同期同類貸款利率或同期貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算。
前述司法解釋的規(guī)定是針對(duì)施工合同有效情況下，對(duì)于墊付資金和欠付工程款利息的規(guī)定，并未明確無效合同的處理方式，下面我們結(jié)合案例進(jìn)行分析。
1、施工合同無效的情況下，對(duì)于承包方主張墊資利息的訴訟請(qǐng)求，法院大多也作出了支持的判決。
在司法實(shí)踐中，已有關(guān)于施工合同無效的判例參考了前述關(guān)于有效合同中處理墊資利息的方式。
例如（2020）最高法民終848號(hào)判決中，在認(rèn)定施工合同無效的情況下，又認(rèn)定：
“關(guān)于墊資款利息……《辦公樓、公寓樓項(xiàng)目補(bǔ)充協(xié)議二》中約定了……墊資工程款的計(jì)息方式。A冶公司與B潤公司共同蓋章確認(rèn)……應(yīng)付墊資利息為1667750元。此筆款項(xiàng)經(jīng)雙方確認(rèn)后，已轉(zhuǎn)化為確定的債權(quán)。一審判決兩公司向A冶公司支付……利息，并無不當(dāng)?！?/p>
又如(2020)最高法民終429號(hào)判決中，在認(rèn)定施工合同無效的情況下，法院認(rèn)定：
“《施工合同》約定，乙方進(jìn)場后5天內(nèi)開始計(jì)算乙方總投入金額3000萬元，甲方每月按乙方投入3000萬金額的2%作為給乙方的投入報(bào)酬費(fèi)用……戴某在整個(gè)工程施工周期內(nèi)均系墊資施工……鑒于戴某確因墊資施工產(chǎn)生了利息損失，一審法院未采用雙方約定的計(jì)息標(biāo)準(zhǔn)，而是……按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算利息妥當(dāng)平衡了雙方的利益，本院予以維持?！?/p>
2、施工合同無效的情況下，對(duì)于承包方主張欠付工程款利息的訴訟請(qǐng)求，法院大多也作出了支持的判決。
例如(2021)最高法民終619號(hào)民事判決，在已經(jīng)認(rèn)定合同自始無效的情況下，法院認(rèn)定：
“《施工合同》專用條款第十條約定，延期支付工程進(jìn)度款……應(yīng)……承擔(dān)欠款利息。據(jù)此，雙方當(dāng)事人對(duì)于欠付工程款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有明確約定，華C公司請(qǐng)求應(yīng)按約定的年利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付利息，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持……雙方當(dāng)事人對(duì)原審判決認(rèn)定的逾期工程款總額、計(jì)算天數(shù)及計(jì)算方法均無異議，本院予以確認(rèn)”
又如(2021)最高法民終339號(hào)民事判決中，在已經(jīng)認(rèn)定施工合同無效的前提下，法院認(rèn)定：
“黃D青海分公司、黃D公司則主張不應(yīng)支付未付款利息……《建設(shè)工程施工合同》因違反法律禁止性規(guī)定無效，但案涉工程款支付時(shí)間約定明確，意思表示清楚，應(yīng)以該約定參照計(jì)算利息……在約定的基礎(chǔ)上，按照雙方當(dāng)事人履行情況確定。故工程款利息的起算以應(yīng)付而未付工程款的時(shí)間作為起算點(diǎn)，按照中國人民銀行同期同類貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。原審判決對(duì)利息認(rèn)定并無不當(dāng)，應(yīng)予維持”。
通過以“建設(shè)工程施工合同”、“合同無效”、“墊付資金”、“欠付工程款利息”等關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索的結(jié)果來看，在實(shí)際的審判活動(dòng)中，即使在施工合同被認(rèn)定為無效的情形下，承包方主張墊付資金的利息和工程款利息基本上都能得到支持。
至于按照何種標(biāo)準(zhǔn)、以何時(shí)間作為計(jì)算起止點(diǎn)，則要根據(jù)個(gè)案情況分析，基本方針仍是“有約定從約定，無約定從法定”。
- 結(jié) 語 -
《民法典》的頒布，標(biāo)志著一個(gè)權(quán)利保護(hù)的新時(shí)代的到來。
《民法典》第七百九十三條的規(guī)定也將處理建設(shè)工程施工合同無效案件的規(guī)則進(jìn)一步規(guī)范、細(xì)化，使之更符合法理、更加符合公平、誠信的原則，也有助于推動(dòng)建筑行業(yè)的健康發(fā)展。
在為客戶處理相關(guān)案件時(shí)，對(duì)于存在合同無效的情況，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分工程價(jià)款中究竟哪些部分可適用“折價(jià)補(bǔ)償”，以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人最大利益為目的，綜合確定訴訟方案。
商業(yè)訴訟-施工合同無效專題研究小組
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