動態(tài)與觀點(diǎn)
- 前言 -
2019年，《反不正當(dāng)競爭法》主要圍繞“商業(yè)秘密”的條款進(jìn)行了第二次修訂。2020年以來，以《民法典》為基礎(chǔ)，我國圍繞商業(yè)秘密保護(hù)出臺了多部指導(dǎo)意見，修訂了相關(guān)法律及司法解釋，釋放出積極保護(hù)商業(yè)秘密的法治信號。
近兩年來，隨著企業(yè)越來越重視公司商業(yè)秘密的保護(hù)，相關(guān)案件的數(shù)量開始呈現(xiàn)上升趨勢。但其相關(guān)規(guī)定的抽象性、權(quán)利范圍的界定問題，以及在審理過程中涉及到的舉證責(zé)任、推定不正當(dāng)手段等難點(diǎn)問題仍需實(shí)踐和解決。
為了加深企業(yè)對商業(yè)秘密保護(hù)的認(rèn)識，本文以客戶名單的認(rèn)定為切入點(diǎn)，介紹了我國商業(yè)秘密保護(hù)的基本構(gòu)成要件、客戶名單作為商業(yè)秘密保護(hù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及企業(yè)在保護(hù)客戶名單時(shí)的注意事項(xiàng)。
- 探討 -
一、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
商業(yè)秘密保護(hù)的客體是企業(yè)的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。該類信息不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施【1】，具有非公知性、價(jià)值性、保密性。商業(yè)秘密受到保護(hù)的原因在于其極高的價(jià)值性，持有商業(yè)秘密的人在競爭中享有得天獨(dú)厚的市場競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密的權(quán)利人將獲得的信息進(jìn)行保密和壟斷，成為企業(yè)獨(dú)特且具有價(jià)值的資源。
二、客戶名單作為商業(yè)秘密保護(hù)的認(rèn)定依據(jù)
01
- 客戶名單內(nèi)容的深度性 -
客戶名單作為企業(yè)賴以生存的經(jīng)營信息，符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，即可作為商業(yè)秘密受到保護(hù)?？蛻裘Q、聯(lián)系方式、地址等可以在公共領(lǐng)域獲得的信息一般不構(gòu)成商業(yè)秘密。商業(yè)秘密中的客戶名單為體現(xiàn)客戶的交易習(xí)慣、交易意向、交易內(nèi)容等能夠區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息【2】，其本質(zhì)是商業(yè)秘密權(quán)利人對交易客戶信息的深度了解?？蛻裘麊沃械目蛻粜畔⒛：磺?，缺乏明確的名稱、地址、聯(lián)系方式，也缺乏經(jīng)營習(xí)慣、合作意向等深度信息的，不構(gòu)成商業(yè)秘密【3】。僅有《戰(zhàn)略合作協(xié)議》沒有后續(xù)的正式合作的、在合作磋商階段所獲取的合作客戶信息，由于具有不確定性尚不足以體現(xiàn)其信息價(jià)值，故不屬于商業(yè)秘密【4】。通過一次交易而掌握的項(xiàng)目信息，雖然具有非公知性，但享有該信息的客戶未能提交證據(jù)證明項(xiàng)目之基本信息在完工之后仍具有價(jià)值的，尚不構(gòu)成商業(yè)秘密【5】?？蛻粜畔⒌纳疃刃耘c其價(jià)值性密切相關(guān)。
02
- 特定客戶的交易穩(wěn)定性 -
商業(yè)秘密中的客戶名單包括具有長期穩(wěn)定交易關(guān)系的合作客戶?！伴L期合作的老客戶”是企業(yè)不斷發(fā)展、創(chuàng)造價(jià)值的重要資源。如果商業(yè)秘密的權(quán)利人能夠提供客戶的產(chǎn)品名稱、數(shù)量、金額、單價(jià)以及客戶名稱、聯(lián)系人等多筆客戶名單，甚至是大量的業(yè)務(wù)往來，可以證明雙方建立了穩(wěn)定的交易關(guān)系【6】。
需要強(qiáng)調(diào)的是，客戶名單數(shù)量的多少不是判斷其是否構(gòu)成商業(yè)秘密的必要考量因素。相對于數(shù)量眾多的客戶名冊，單一的客戶名單也可能作為商業(yè)秘密受到保護(hù)。如果單一的客戶名單是權(quán)利人在長期穩(wěn)定的交易關(guān)系中逐漸積累的關(guān)于客戶合作的信息，包含客戶具體需求、特殊的經(jīng)營規(guī)律和習(xí)慣、交易傾向、以及相關(guān)負(fù)責(zé)人的聯(lián)系方式、日常溝通習(xí)慣等從公開渠道中難以獲得的信息，該信息就具有非公知性【7】。若該信息同時(shí)具備保密性和價(jià)值性，那該信息可以作為商業(yè)秘密來保護(hù)。特定客戶的交易穩(wěn)定性本質(zhì)是對客戶深度信息的了解。
03
- 建立客戶名單所付出的代價(jià) -
客戶名單是權(quán)利人與客戶長期的交往、接洽中，對現(xiàn)有客戶或目標(biāo)客戶的聯(lián)系方式、經(jīng)營規(guī)律、交易意向等從公開渠道中難以獲得的信息進(jìn)行采集、篩選、整理并記錄所獲取的智力性成果。以此形成了可以滿足權(quán)利人合作需求的特定客戶群，并且使權(quán)利人在所處行業(yè)內(nèi)形成區(qū)別于他人的競爭優(yōu)勢。法律保護(hù)權(quán)利人為建立客戶名單所付出的創(chuàng)造性勞動和其他成本，該創(chuàng)造性的付出產(chǎn)生了有價(jià)值的信息，可以作為商業(yè)秘密保護(hù)。
04
- 保密性 -
客戶名單作為商業(yè)秘密保護(hù)的構(gòu)成要件之一是信息具有保密性。權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對客戶名單采取相應(yīng)的保密措施，以保證在正常情況下，客戶名單不會被輕易披露。否則，法律推定權(quán)利人沒有保護(hù)商業(yè)秘密的主觀意愿，怠于行使權(quán)利。
保密措施的審查和認(rèn)定可以參考以下因素：
1.有效性：權(quán)利人所采取的保密措施應(yīng)有效保障在正常情況下涉密信息難以被接觸、披露。
2.可識別性：明確具體涉密信息的保護(hù)范圍。只對必須知悉的特定人員告知信息內(nèi)容和保密標(biāo)準(zhǔn)?？勺R別性需要足以使相關(guān)人員能夠意識到該信息是需要保密的信息。
3.適當(dāng)性：需要采取何種程度的保密措施要與商業(yè)秘密的特性、載體、商業(yè)價(jià)值等相適應(yīng)。保密措施達(dá)到保密要求即可，并非要求保密措施做到萬無一失，具體情況具體判斷。企業(yè)可以根據(jù)信息載體的不同，標(biāo)注保密標(biāo)志、加鎖防范或者采用密碼代碼等【8】。
實(shí)踐中，企業(yè)常見的保密措施有簽訂保密協(xié)議或約定保密條款等方式。但是，對于勞動合同中訂立的格式性保密條款，針對不特定人群制定的、保密信息的范圍、概念過于籠統(tǒng)的，不能認(rèn)定權(quán)利人采取了與其信息商業(yè)價(jià)值相適應(yīng)的保護(hù)措施【9】。因此，企業(yè)在與員工簽訂保密協(xié)議時(shí)，應(yīng)明確約定客戶名單為需要保密的信息，秘密信息的內(nèi)容、范圍、保密期限、違約責(zé)任等盡量約定明確。
三、企業(yè)保護(hù)客戶名單注意留存證據(jù)
01
- 企業(yè)建立客戶名單時(shí)的各項(xiàng)成本投入 -
企業(yè)建立深度的客戶名單時(shí)，必然會投入一定成本。企業(yè)應(yīng)注意如何留存證據(jù)。對于企業(yè)花費(fèi)的精力，雇傭人力的成本，商業(yè)秘密逐漸形成而投入的時(shí)間成本等，都盡量留證存儲。通過調(diào)研等其他途徑獲取的客戶名單，要保存調(diào)研的設(shè)計(jì)方案和報(bào)告等。
02
- 保留往來交易憑證 -
企業(yè)要保存好客戶間往來交易憑證，包括但不限于交易合同、往來郵件、聊天記錄、付款憑證、發(fā)票及其他能證明雙方合作的材料。如果交易憑證能達(dá)到一定的數(shù)量，對企業(yè)認(rèn)定客戶名單的交易穩(wěn)定性將更有幫助。
03
- 使用電子管理軟件或健全歸檔制度 -
現(xiàn)如今，很多企業(yè)越來越注重電子數(shù)據(jù)和信息的儲存、整理和歸檔。企業(yè)可以自主開發(fā)或購買使用商務(wù)管理相關(guān)的軟件，精確有效地記錄商業(yè)秘密的形成，對企業(yè)秘密信息進(jìn)行保護(hù)。同時(shí)，企業(yè)要建立良好的信息查詢和歸檔制度，在商業(yè)秘密被侵害時(shí)，以便作出有效證明。
04
- 保密措施的留存記錄 -
客戶名單商業(yè)秘密的保護(hù)要防止保密措施流于形式。一方面預(yù)防商業(yè)秘密被泄露，另一方面，可以為后續(xù)權(quán)利人的維權(quán)提供有效證明。一些企業(yè)存在疏于管理，保密措施執(zhí)行不到位的情形。這些不完善的舉措是商業(yè)秘密保護(hù)的潛在隱患。一些企業(yè)對于保密措施的實(shí)施未留存證據(jù)會影響權(quán)利人保護(hù)其商業(yè)秘密。對涉案經(jīng)營秘密采取保密措施主要體現(xiàn)在設(shè)定電腦開機(jī)密碼又未能提供證據(jù)證明侵權(quán)人在其公司使用的電腦設(shè)定有開機(jī)密碼的，不能認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施【10】。因此，企業(yè)應(yīng)注意保全和提供證據(jù)證明其保密措施的實(shí)施。
- 結(jié)語 -
本文淺析了客戶名單作為商業(yè)秘密保護(hù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及企業(yè)對商業(yè)秘密保護(hù)的存證方式，以期為企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密提供啟示和參考。
參考資料：
【1】《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法(2019)》第九條
【2】《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋（2020修正)》第十一條第三款
【3】(2016)最高法民申39號
【4】(2018)滬0115民初83290號
【5】(2019)粵03民終1461號
【6】(2019)滬0110民初1662號
【7】(2017)京73民終1776號
【8】《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋（2020修正)》第十一條第三款
【9】(2016)粵20民終4221號
【10】(2016)粵20民終4221號
