動態(tài)與觀點
- 問題提出 -
董事、監(jiān)事和高級管理人員（以下簡稱“董監(jiān)高”）在企業(yè)中的身份往往具有“雙重屬性”，他們是企業(yè)中的管理人員，整體而言，勞動報酬明顯高于普通勞動者；同時他們也為企業(yè)提供勞動，所以也可以作為勞動者而依法向企業(yè)主張支付其經(jīng)濟補償。
解除或終止勞動合同經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定主要來源于《勞動合同法》的第四十七條，其中第三款將計算經(jīng)濟補償基數(shù)的“月工資”解釋為：“勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資?！?/p>
一般情況下，“董監(jiān)高”的經(jīng)濟補償計算標準與其他勞動者無異。但在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)企業(yè)的經(jīng)濟情況通常較差，普通職工的工資尚且拖欠、難以負擔，更是無法承受“董監(jiān)高”較為高昂的勞動報酬；況且職工債權(quán)依法清償?shù)捻樞蛞獌?yōu)先于普通債權(quán)，故出于公平清理債權(quán)、保護債權(quán)人合法權(quán)益等多方面的考量，《企業(yè)破產(chǎn)法》將“董監(jiān)高”的工資債權(quán)確認進行了調(diào)整，在第一百一十三條第三款規(guī)定：“破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算?！倍鴽]有對“董監(jiān)高”的經(jīng)濟補償債權(quán)該如何計算單獨作出規(guī)定。
那么問題就來了，企業(yè)破產(chǎn)的情況下，當“董監(jiān)高”個人勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資高于該企業(yè)職工的平均工資時，如果機械地適用《勞動合同法》的規(guī)定來計算其職工債權(quán)中的經(jīng)濟補償，將有違《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法精神和相關(guān)破產(chǎn)法原則，會產(chǎn)生現(xiàn)行法律體系內(nèi)對此問題在邏輯上難以自洽的窘境；而如果統(tǒng)一用該企業(yè)職工的平均工資作為計算“董監(jiān)高”經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)，又缺乏相應(yīng)的、明確的法律依據(jù)。就此而言，破產(chǎn)企業(yè)的管理人或人民法院該如何確認“董監(jiān)高”經(jīng)濟補償部分的職工債權(quán)呢？
- 眾說紛紜 -
第一種，如前所述，嚴格適用《勞動合同法》規(guī)定，以“董監(jiān)高”勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資作為計算其經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)。這種做法“于法有據(jù)”，適用風險看起來較小，但缺乏合理性，在破產(chǎn)程序框架下邏輯方面存在天然的矛盾。
第二種，堅持合理性原則和《企業(yè)破產(chǎn)法》立法目的，以破產(chǎn)企業(yè)職工的平均工資作為計算“董監(jiān)高”經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)。有觀點認為這背后實質(zhì)上是《企業(yè)破產(chǎn)法》與《勞動合同法》優(yōu)先適用的問題，但沒能解釋清楚。兩部法律均是由全國人大常委會通過、經(jīng)國家主席令頒布的規(guī)范性文件，效力層級是一樣的；雖然施行時間相差一年多，但也不是新法與舊法的問題；二者也不好說是特別法與一般法的關(guān)系。實際上，兩部法律在明文規(guī)定上并未出現(xiàn)沖突，所以也談不上優(yōu)先適用的問題。但從調(diào)整的主體來看，《勞動合同法》調(diào)整的是包括破產(chǎn)企業(yè)在內(nèi)的所有“用人單位”，而《企業(yè)破產(chǎn)法》僅針對破產(chǎn)企業(yè)，就此而言，后者在調(diào)整主體方面更特別，應(yīng)“優(yōu)先適用”。其實，在破產(chǎn)程序中變通適用《勞動合同法》的規(guī)定并非完全沒有基礎(chǔ)，其他法律法規(guī)在破產(chǎn)案件中的變通適用就是最直觀的參照。因此，這種邏輯上更合理的觀點在實踐中也被廣為接受。
第三種觀點主張適用法律的體系解釋，認為第一百一十三條是在《企業(yè)破產(chǎn)法》的第十章破產(chǎn)清算程序中規(guī)定的，因此可以在清算程序中以企業(yè)職工的平均工資作為計算“董監(jiān)高”經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)，而在重整、和解程序中應(yīng)遵循《勞動合同法》的規(guī)定計算經(jīng)濟補償。這種觀點看似有創(chuàng)意，但筆者認為邏輯不能自洽。如果說《企業(yè)破產(chǎn)法》清算章節(jié)中的規(guī)定不適用于重整、和解程序，那為什么實踐當中在重整或和解程序下還普遍依據(jù)清算章節(jié)中對各類債權(quán)清償順序的規(guī)定來安排清償呢？《企業(yè)破產(chǎn)法》本身就是一個有機的體系。
此處，另外一個問題值得說明，但不是以破產(chǎn)程序的類別作出區(qū)分，而是以破產(chǎn)案件受理的時間節(jié)點為界線。破產(chǎn)案件受理前“董監(jiān)高”被依法解除勞動合同而產(chǎn)生應(yīng)支付其經(jīng)濟補償情形的，這部分經(jīng)濟補償作為職工債權(quán)宜以企業(yè)職工的平均工資為基數(shù)進行計算。但破產(chǎn)案件受理后，尤其是重整程序中，如果再次聘用“董監(jiān)高”后又解除或終止其勞動合同而產(chǎn)生應(yīng)支付經(jīng)濟補償情形的，由于此時的經(jīng)濟補償在性質(zhì)上不再是職工債權(quán)而應(yīng)屬于破產(chǎn)費用范疇，故可以其真實工資水平來作為計算經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)。
還有第四種觀點，系對“董監(jiān)高”的經(jīng)濟補償債權(quán)進行拆分后分別確認，即分別按照“董監(jiān)高”勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資和企業(yè)職工的平均工資兩個標準計算出不同的經(jīng)濟補償金額后，將后者作為職工債權(quán)進行確認，把兩者的差額劃為普通債權(quán)處理。這種看似兼顧了《企業(yè)破產(chǎn)法》和《勞動合同法》規(guī)定的折中做法，但在實踐中是否可以合理推行，筆者不予置評。
- 司法實踐 -
雖然《企業(yè)破產(chǎn)法》只對“董監(jiān)高”的工資債權(quán)確認進行了規(guī)定，而沒有明確經(jīng)濟補償債權(quán)的確認，留下了爭議的空間。但在近些年的司法實踐當中，實際并沒有前述那么多爭議。經(jīng)不完全但接近窮盡的檢索，現(xiàn)有公開裁判信息顯示，最高院及審理過破產(chǎn)程序中“董監(jiān)高”經(jīng)濟補償職工債權(quán)的省高院，近幾年的裁判基本都采取的是前文第二種觀點。盡管上級法院或同級其他地方法院的裁判觀點并非必須遵循，但這些裁判觀點也具有一定的指導(dǎo)或參照意義。同時，根據(jù)2020年7月31日起試行的《最高人民法院關(guān)于統(tǒng)一法律適用加強類案檢索的指導(dǎo)意見（試行）》，法院在檢索到類案的時候，最好是參考作出裁判（類案為指導(dǎo)性案例的，人民法院應(yīng)當參照作出裁判）。
結(jié)論是，無論是人民法院，還是破產(chǎn)企業(yè)的管理人，遇到需要確認“董監(jiān)高”經(jīng)濟補償職工債權(quán)的情況，可以以破產(chǎn)企業(yè)職工的平均工資作為計算的基數(shù)。
附：
一、部分法院的裁判觀點
二、相關(guān)法律依據(jù)
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（主席令〔2006〕第54號）
第一百一十三條 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：
（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；
（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；
（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。
《中華人民共和國勞動合同法》（2012年修訂，主席令第73號）
第四十一條 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：
（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；
（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；
（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；
（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。
裁減人員時，應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員：
（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；
（二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；
（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
第四十四條 有下列情形之一的，勞動合同終止：
（一）勞動合同期滿的；
（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；
（三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；
（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；
（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償：
（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；
（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；
（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；
（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；
（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；
（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；
（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十七條 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
