破產(chǎn)清算是商標(biāo)未使用的正當(dāng)理由嗎？

　　注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷(xiāo)程序中，破產(chǎn)清算是否屬于商標(biāo)未能實(shí)際使用的正當(dāng)理由？圍繞第5720789號(hào)圖形商標(biāo)（下稱(chēng)涉案商標(biāo)）引發(fā)的商標(biāo)權(quán)撤銷(xiāo)復(fù)審行政糾紛一案，北京市高級(jí)人民法院日前在判決中給出了答案。

　　北京市高級(jí)人民法院在判決中指出，如果商標(biāo)權(quán)利人因不可抗力、政策性限制、破產(chǎn)清算等客觀事由，未能實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)或者停止使用，或者商標(biāo)權(quán)利人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備，但因其他客觀事由尚未實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)，均可認(rèn)定有正當(dāng)理由。

　　據(jù)了解，涉案商標(biāo)于2006年11月13日提交注冊(cè)申請(qǐng)，后經(jīng)駁回及駁回復(fù)審程序于2010年2月7日公告核準(zhǔn)注冊(cè)，核定使用在化妝品、成套化妝用具等第3類(lèi)商品上。2011年8月13日，涉案商標(biāo)的注冊(cè)人經(jīng)公告變更為德國(guó)埃勒根斯有限公司（下稱(chēng)埃勒根斯公司）；2019年8月20日，涉案商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓至韓國(guó)多萌股份有限公司（下稱(chēng)多萌公司）。

　　2017年5月17日，長(zhǎng)春市自然人李某某以涉案商標(biāo)于2014年5月17日至2017年5月16日期間（下稱(chēng)指定期間）內(nèi)沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用為由，向原國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局（下稱(chēng)原商標(biāo)局）申請(qǐng)撤銷(xiāo)涉案商標(biāo)。經(jīng)審查，原商標(biāo)局以埃勒根斯公司未提交其在指定期間內(nèi)使用涉案商標(biāo)的證據(jù)材料為由，決定對(duì)涉案商標(biāo)予以撤銷(xiāo)。

　　埃勒根斯公司不服原商標(biāo)局所作決定，于2018年5月2日向原國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（下稱(chēng)原商評(píng)委）申請(qǐng)復(fù)審，主張其自2014年11月以來(lái)其一直處于破產(chǎn)清算程序中，與多萌公司在指定期間內(nèi)一直在辦理國(guó)際續(xù)展、轉(zhuǎn)讓等事宜，作為受讓方在核準(zhǔn)前難以大規(guī)模進(jìn)行使用。

　　2019年4月2日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局（根據(jù)中央機(jī)構(gòu)改革部署，原商標(biāo)局、原商評(píng)委的相關(guān)職責(zé)由國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一行使）作出復(fù)審決定認(rèn)為，埃勒根斯公司提交的證據(jù)不足以證明涉案商標(biāo)于指定期間內(nèi)在其核定商品上進(jìn)行了公開(kāi)、真實(shí)、合法的商業(yè)使用，決定對(duì)涉案商標(biāo)的注冊(cè)予以撤銷(xiāo)。

　　埃勒根斯公司不服上述復(fù)審決定，繼而向法院提起行政訴訟，經(jīng)多萌公司申請(qǐng)法院追加其參加訴訟。經(jīng)審理，法院一審判決駁回了埃勒根斯公司與多萌公司的訴訟請(qǐng)求。多萌公司不服，隨后提起上訴。

　　北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，在案證據(jù)不足以證明涉案商標(biāo)于指定期間內(nèi)在核定商品上進(jìn)行了真實(shí)、合法、有效的商業(yè)使用，埃勒根斯公司在破產(chǎn)清算前近一年時(shí)間內(nèi)亦沒(méi)有真實(shí)使用涉案商標(biāo)的意圖或?qū)嶋H使用涉案商標(biāo)的必要準(zhǔn)備，且多萌公司亦未能提交指定期間后在核定商品上持續(xù)使用涉案商標(biāo)的證據(jù)。據(jù)此，法院判決駁回多萌公司的上訴，維持一審判決結(jié)果。（王國(guó)浩）

　　行家點(diǎn)評(píng)

　　孫志峰 北京卓緯律師事務(wù)所 合伙人、律師：注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷(xiāo)制度（下稱(chēng)撤三制度）的立法宗旨，是為了鼓勵(lì)和督促商標(biāo)注冊(cè)人使用其商標(biāo)、發(fā)揮商標(biāo)在市場(chǎng)上區(qū)分商品來(lái)源的作用。破產(chǎn)清算會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)利人無(wú)法正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，客觀上無(wú)法使用其注冊(cè)商標(biāo)，如果商標(biāo)權(quán)利人基于正處于破產(chǎn)清算階段的客觀合理事實(shí)主張無(wú)法使用其注冊(cè)商標(biāo)，破產(chǎn)清算可作為注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年不使用免于被撤銷(xiāo)的正當(dāng)理由。

　　但是并非所有商標(biāo)權(quán)利人進(jìn)入破產(chǎn)程序的案件都可以視為不使用注冊(cè)商標(biāo)的正當(dāng)理由，還需要進(jìn)一步考察商標(biāo)權(quán)利人是否具有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖及實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備，具體可參考以下因素：

　　第一，破產(chǎn)清算前的商標(biāo)使用情況。商標(biāo)權(quán)利人在商標(biāo)注冊(cè)后始終未能使用注冊(cè)商標(biāo)，其商標(biāo)區(qū)分商品來(lái)源的功能使用無(wú)法發(fā)揮，即便破產(chǎn)清算，也不成為其抗辯的正當(dāng)理由。

　　第二，破產(chǎn)清算期間與指定期限的關(guān)系。如果破產(chǎn)清算起始日期晚于指定期限起始日，需要提供破產(chǎn)清算之前的相關(guān)使用證據(jù)，以證明其破產(chǎn)清算是阻斷其注冊(cè)商標(biāo)正常使用的正當(dāng)理由。

　　第三，如果涉及商標(biāo)轉(zhuǎn)讓?zhuān)€要考量原商標(biāo)權(quán)利人及受讓人對(duì)商標(biāo)使用的準(zhǔn)備或使用情況，判斷其是否具有真實(shí)使用意圖。