動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
? 引 言
從股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念來看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股權(quán)進(jìn)行處置，使他人成為公司股東的民事法律行為。
除出售股權(quán)外，我國目前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓還包括：公司回購股權(quán)；股權(quán)被司法或行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制過戶；以股權(quán)對外投資或進(jìn)行其他非貨幣性交易；以股權(quán)抵償債務(wù)等類型。
出售股權(quán)的稅務(wù)問題本所已有律師于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理》一文中進(jìn)行詳細(xì)介紹，故筆者將在本文中對其他類型的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為及其稅務(wù)處理做簡要介紹。
? 公司回購股權(quán)
公司回購股權(quán)，是指為實(shí)現(xiàn)股東從公司退出之目的，由公司收購股東所持有的股權(quán)。
實(shí)踐中，股權(quán)回購發(fā)生的原因主要有：
（1）與持有本公司股權(quán)的其他公司合并；
（2）收購持有本公司股權(quán)的其他企業(yè)；
（3）減少注冊資本；
（4）實(shí)施員工持股計(jì)劃；
（5）股東死亡時(shí)，依照事先達(dá)成的協(xié)議，由公司受讓該股權(quán)而臨時(shí)持有；
（6）異議股東請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)；
（7）投資方與目標(biāo)公司簽訂的對賭協(xié)議中約定的公司回購股權(quán)情形出現(xiàn)等。
一、公司回購股權(quán)的法律效力
《中華人民共和國公司法》對公司回購股權(quán)或股份的法定情形作出規(guī)定如下：
《公司法》第74條 有下列情形之一的，對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：
(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；
(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；
(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
《公司法》第142條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
(一)減少公司注冊資本;
(二)與持有本公司股份的其他公司合并;
(三)將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì);
(四)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份;
(五)將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券;
(六)上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需。
通過對比《公司法》第74條及第142條的內(nèi)容會(huì)發(fā)現(xiàn)，第142條明確規(guī)定“公司不得收購本公司股份”，而第74條并未明確作出“公司不得回購本公司的股權(quán)”的規(guī)定。
因此，對于除《公司法》第74條列舉情形以外的其他情形發(fā)生時(shí)，有限責(zé)任公司是否可以收購本公司股權(quán)這一問題爭議已久。
不過，多年的司法實(shí)踐總結(jié)以及《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（“《九民紀(jì)要》”）的印發(fā)，對這一問題已然作出答復(fù)。
《九民紀(jì)要》第五條第二款指示：投資方請求目標(biāo)公司回購股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》第35條關(guān)于“股東不得抽逃出資”或者第142條關(guān)于股份回購的強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行審查。經(jīng)審查，目標(biāo)公司未完成減資程序的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。
故，投資方與公司之間的股權(quán)回購約定在不存在法定無效事由的情況下為有效，公司可以回購本公司股權(quán)，但須先按照法定程序辦理減資工商變更手續(xù)。否則公司名義上進(jìn)行減資，但未履行減資法定程序的，視為抽逃出資性質(zhì)。
二、稅務(wù)處理
被投資企業(yè)回購股份的稅務(wù)處理問題
根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于執(zhí)行〈企業(yè)會(huì)計(jì)制度〉和相關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則有關(guān)問題解答（三）》的通知（財(cái)會(huì)[2003]29號）有以下相關(guān)規(guī)定：按照《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》規(guī)定，企業(yè)為減資等目的，在公開市場上回購本公司股票，屬于所有者權(quán)益變化，回購價(jià)格與所對應(yīng)股本之間的差額不計(jì)入損益；稅法規(guī)定，企業(yè)為減資等目的回購本公司股票，回購價(jià)格與發(fā)行價(jià)格之間的差額，屬于企業(yè)權(quán)益的增減變化，不屬于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓損益，不得從應(yīng)納稅所得額中扣除，也不計(jì)入應(yīng)納稅所得額，無須進(jìn)行納稅調(diào)整。
投資者撤回或減少投資的稅務(wù)處理
在股權(quán)回購中，對于公司的企業(yè)股東而言屬于撤回或減少投資，相關(guān)稅務(wù)處理主要適用的是《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（2011年第34號）相關(guān)規(guī)定，投資企業(yè)撤回或減少投資分為三步：
其一，相當(dāng)于初始投資的部分確認(rèn)為投資收回；
其二，相當(dāng)于被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積按減少實(shí)收資本比例計(jì)算的部分應(yīng)確認(rèn)為股息所得；
其三，剩余部分確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，即財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益。
關(guān)于股息所得的企業(yè)所得稅問題，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。
另外，企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益。
據(jù)此，如果投資者屬于居民企業(yè)的，可以結(jié)合上述法律規(guī)定判斷回購過程中的撤資或減資產(chǎn)生的利息收入是否屬于免稅收入。
? 股權(quán)被司法或行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制過戶
最高院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》（“《執(zhí)行規(guī)定》”）第三十八條規(guī)定：“對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以采取凍結(jié)措施。”
這一規(guī)定給股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行提供了確定的法律依據(jù)，結(jié)束了理論與實(shí)務(wù)界關(guān)于股權(quán)是否可以強(qiáng)制執(zhí)行的爭論。
一、股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行須履行的程序
1.確認(rèn)執(zhí)行法院
股權(quán)作為被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)時(shí)，民事訴訟法第二百二十四條所規(guī)定的“被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地”，是指公司的住所地。
2.債權(quán)人依生效的具有給付內(nèi)容的法律文書向人民法院申請執(zhí)行
在查明被執(zhí)行人無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財(cái)產(chǎn)不足以清償股東所欠債務(wù)時(shí)，方可對股東在企業(yè)的股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行程序。
3.裁定凍結(jié)被執(zhí)行人的股權(quán)
《執(zhí)行規(guī)定》第53條第二款規(guī)定“凍結(jié)股資權(quán)益或股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)企業(yè)不得辦理被凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓?！?/p> 4.通知其他股東行使優(yōu)先受讓權(quán) 若其他股東愿意行使優(yōu)先購買權(quán)并付諸實(shí)施，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓的金額直接交付給申請執(zhí)行人，股權(quán)執(zhí)行結(jié)束。若其他股東不愿購買，則視為同意股權(quán)依法轉(zhuǎn)讓。 5.委托評估 人民法院裁定股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，可以組織申請人與被執(zhí)行人進(jìn)行協(xié)商，確定被執(zhí)行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，如協(xié)商不成的，應(yīng)以評估的方式來確定股權(quán)的價(jià)值。人民法院應(yīng)當(dāng)委托正式成立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對股權(quán)價(jià)值進(jìn)行評估，作出評估報(bào)告。 6.以拍賣、變賣或以其他方式實(shí)現(xiàn)股權(quán)的強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓 7.依法辦理有關(guān)手續(xù) 人民法院應(yīng)向有關(guān)單位及公司出具協(xié)助執(zhí)行通知書，公司應(yīng)將受讓方的姓名、名稱以及住所記載于股東名冊，同時(shí)受讓方應(yīng)持拍賣成交證明及法院的協(xié)助執(zhí)行通知書到工商行政管理機(jī)關(guān)依法辦理有關(guān)變更手續(xù)。 二、股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的納稅問題 根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)有關(guān)稅收問題的復(fù)函》（國稅函〔2005〕869號）第二條規(guī)定，無論拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的行為是納稅人的自主行為，還是人民法院實(shí)施的強(qiáng)制執(zhí)行活動(dòng)，對拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的全部收入，納稅人均應(yīng)依法申報(bào)繳納稅款。 ? 以股權(quán)對外投資或進(jìn)行其他非貨幣性交易 以股權(quán)對外投資，既包括以股權(quán)評估作價(jià)出資設(shè)立企業(yè)，也包括企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價(jià)中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)作為支付的形式。 一、以股權(quán)對外投資的條件 根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，以持有其他公司股權(quán)對外投資的，該等股權(quán)的權(quán)屬需滿足以下條件： 1.權(quán)屬清楚、權(quán)能完整，可以依法轉(zhuǎn)讓； 2.注冊資本已經(jīng)繳足； 3.未被設(shè)立質(zhì)押權(quán)利或被凍結(jié)； 4.公司章程未限制對外轉(zhuǎn)讓； 5.法律法規(guī)未限制轉(zhuǎn)讓。 二、稅務(wù)處理 1.個(gè)人所得稅 根據(jù)《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》，通知中所稱非貨幣性資產(chǎn)，是指現(xiàn)金、銀行存款等貨幣性資產(chǎn)以外的資產(chǎn)，包括股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)、技術(shù)發(fā)明成果以及其他形式的非貨幣性資產(chǎn)。 通知所稱的非貨幣性資產(chǎn)投資，包括以非貨幣性資產(chǎn)出資設(shè)立新的企業(yè)，以及以非貨幣性資產(chǎn)出資參與企業(yè)增資擴(kuò)股、定向增發(fā)股票、股權(quán)置換、重組改制等投資行為。 個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時(shí)發(fā)生。對個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。 個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)按評估后的公允價(jià)值確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入。非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理稅費(fèi)后的余額為應(yīng)納稅所得額。 個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)于非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、取得被投資企業(yè)股權(quán)時(shí)，確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的實(shí)現(xiàn)。 2.企業(yè)所得稅 根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》，居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應(yīng)對非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估并按評估后的公允價(jià)值扣除計(jì)稅基礎(chǔ)后的余額，計(jì)算確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。 企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資而取得被投資企業(yè)的股權(quán)，應(yīng)以非貨幣性資產(chǎn)的原計(jì)稅成本為計(jì)稅基礎(chǔ)，加上每年確認(rèn)的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，逐年進(jìn)行調(diào)整。 被投資企業(yè)取得非貨幣性資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)，應(yīng)按非貨幣性資產(chǎn)的公允價(jià)值確定。 居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認(rèn)的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計(jì)入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。 符合《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）以及《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》財(cái)稅(2014)109號等文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的，也可選擇按特殊性稅務(wù)處理規(guī)定執(zhí)行。 ? 以股權(quán)抵償債務(wù) 一、關(guān)于以股抵債的法律分析 《最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》的通知》第四十四條規(guī)定：“履行期屆滿后達(dá)成的以物抵債協(xié)議當(dāng)事人在債務(wù)履行期限屆滿后達(dá)成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，人民法院要著重審查以物抵債協(xié)議是否存在惡意損害第三人合法權(quán)益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。經(jīng)審查，不存在以上情況，且無其他無效事由的，人民法院依法予以支持?！?/p> 首先，以股抵債應(yīng)為諾成合同，該類合同只要不存在法定無效事由且雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，合同即為有效。 但出于對債權(quán)人權(quán)益保護(hù)以及交易秩序穩(wěn)定的考慮，以股抵債協(xié)議的達(dá)成并不當(dāng)然導(dǎo)致債務(wù)消滅。 參照關(guān)于“以物抵債”的相關(guān)規(guī)定，完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記且債權(quán)人能夠?qū)嶋H主張股東權(quán)利時(shí)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓方能實(shí)際抵償欠款，否則債權(quán)人仍有權(quán)要求債務(wù)人繼續(xù)履行債務(wù)。 二、債轉(zhuǎn)股的稅務(wù)處理 根據(jù)財(cái)稅[2009]59號第四條規(guī)定，企業(yè)重組，除符合本通知規(guī)定適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定的外，按以下規(guī)定進(jìn)行稅務(wù)處理：發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項(xiàng)業(yè)務(wù)，確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，采用一般性稅務(wù)處理時(shí)，需要單獨(dú)確認(rèn)債務(wù)清償所得或損失，債務(wù)人若存在債務(wù)清償所得，則仍存在納稅義務(wù)。 符合《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）以及《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》財(cái)稅(2014)109號等文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的，也可選擇按特殊性稅務(wù)處理規(guī)定執(zhí)行。 ? 結(jié) 語 本文僅是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式及其所涉之稅的簡要梳理及分析，實(shí)務(wù)中某些情況復(fù)雜的股權(quán)交易的交易架構(gòu)設(shè)計(jì)及稅務(wù)籌劃還要具體案例具體分析，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常不是小事，應(yīng)在綜合考量交易背景、交易對手方訴求、標(biāo)的股權(quán)情況等因素的基礎(chǔ)上進(jìn)行合理籌劃，以實(shí)現(xiàn)交易成本最小化。
